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商標(biāo)注冊過程中可能存在的風(fēng)險

上海商標(biāo)注冊_專利代理申請

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商標(biāo)注冊過程中可能存在的風(fēng)險

作者:上海協(xié)美知識產(chǎn)權(quán)代理有限公司 時間:2022-05-26 08:06:13

一、上海商標(biāo)注冊申請被駁回可能發(fā)生的損害在我國法律體系中,商標(biāo)局對商標(biāo)注冊申請的審查以實質(zhì)審查為原則。如果商標(biāo)局認(rèn)定申請人的注冊申請違背法律禁止性規(guī)定,將依據(jù)職權(quán)駁回該注冊申請。對于申請人來講,一旦注冊申請被駁回,可能發(fā)生如下?lián)p失。

1、經(jīng)濟(jì)損失。根據(jù)相關(guān)規(guī)定,商標(biāo)注冊申請被駁回的.商標(biāo)局并不退還已收取的規(guī)費。商標(biāo)代理組織一般也不退還所收取的代理費。這就意味著一旦商標(biāo)注冊申請被駁回,申請人需承擔(dān)商標(biāo)注冊費用的損失。申請人就相同商標(biāo)在幾個甚至幾十個類別中同時提出注冊申請.如果該商標(biāo)被認(rèn)定為造成不良影響而駁回,其注冊費的損失將是十分巨大的。

2、時間上的損失。商標(biāo)注冊申請被商標(biāo)局核準(zhǔn)注冊前.很多申請人就已經(jīng)開始使用該商標(biāo)。而我國商標(biāo)審查所需時間較長,在這段時間內(nèi)由于申請人的使用以及推廣宣傳。申請復(fù)審商標(biāo)已經(jīng)具有較大的知名度。一旦該商標(biāo)注冊申請被商標(biāo)局駁回,申請人以往的努力將付之東流。而且根據(jù)《海關(guān)保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)條例》的規(guī)定,海關(guān)對商標(biāo)權(quán)的保護(hù)僅限于注冊商標(biāo)。非注冊商標(biāo)受海關(guān)保護(hù)力度較低。如果申請人的商標(biāo)注冊申請被商標(biāo)局駁回,即使申請人可以通過駁回復(fù)審程序使該商標(biāo)核準(zhǔn)注冊.但由于商標(biāo)駁回復(fù)審案件審查期間較長.在此期限內(nèi)將影響該商標(biāo)獲得海關(guān)保護(hù)的進(jìn)程。

3、法律成本。商標(biāo)注冊申請被駁回將產(chǎn)生的法律風(fēng)險主要有以下兩點:

其一,如果申請人在中國提出注冊申請后根據(jù)《商標(biāo)國際注冊馬德里協(xié)定》提出了商標(biāo)國際注冊申請。一旦該商標(biāo)被商標(biāo)局駁回,根據(jù)中心打擊原則,申請人提出國際注冊申請將因基礎(chǔ)注冊無效而被駁回。

其二、商標(biāo)注冊申請被商標(biāo)局依據(jù)《商標(biāo)法》第28條認(rèn)定為與在先注冊的引證商標(biāo)近似而駁回該注冊申請.如果申請人在法定期限內(nèi)沒有提出駁回復(fù)審申請或者駁回復(fù)審申請理南不成立,那么該裁定對申請商標(biāo)與引證商標(biāo)相近似的認(rèn)定發(fā)生法律效力。如果申請人已經(jīng)使用該商標(biāo),那么引證商標(biāo)權(quán)人可以依據(jù)該裁定主張申請人的使用行為構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)而要求申請人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。綜上,如果商標(biāo)注冊申請被商標(biāo)局駁回,將對申請人的權(quán)益產(chǎn)生較大影響。因而在商標(biāo)申請過程中,應(yīng)盡量避免注冊申請被駁回。但在實際操作過程中.商標(biāo)注冊存在一定的風(fēng)險,申請人注冊風(fēng)險的控制力較弱,如何規(guī)避風(fēng)險是商標(biāo)注冊過程中的重要工作內(nèi)容。

二、商標(biāo)注冊申請過程中存在的風(fēng)險我國《商標(biāo)法》第10條、11條、28條對注冊商標(biāo)做出了明確的禁止性規(guī)定,如果違背上述規(guī)則,商標(biāo)注冊申請將被商標(biāo)局駁回。在商標(biāo)審查過程中審查員擁有較高的自由裁量權(quán),而且不同審查員的審查標(biāo)準(zhǔn)也是不同的。怎樣辦理商標(biāo)注冊這使得申請人在申請前無法有效的掌控注冊風(fēng)險。筆者將商標(biāo)注冊過程中可能存在的風(fēng)險總結(jié)如下:

1、與他人在先商標(biāo)注冊申請相近似雖然國家工商管理總局已經(jīng)開放了商標(biāo)查詢系統(tǒng).但是中國商標(biāo)網(wǎng)上所提供的商標(biāo)查詢服務(wù)存在一定的不足。首先該系統(tǒng)存在六個月的盲查期.對于六個月內(nèi)提出的注冊申請無法通過該系統(tǒng)查詢。其次,雖然該系統(tǒng)可以較為準(zhǔn)確地查詢出在先注冊的相同商標(biāo),但是對于近似商標(biāo)的查詢?nèi)源嬖谳^大的不足。第三,該系統(tǒng)是通過對圖形要素的描述來查詢圖形商標(biāo)的。由于查詢者與商標(biāo)信息錄入者對商標(biāo)構(gòu)成要素的認(rèn)識不同,使得商標(biāo)查詢系統(tǒng)仍不能準(zhǔn)確查詢圖形商標(biāo)。最后,該系統(tǒng)對于商標(biāo)使用商品類似性的查詢只能精確到類別,無法精確到每一件商品,無法準(zhǔn)確的查詢到類似群組的類似商品上使用的近似商標(biāo)。而在審查過程中對于近似商標(biāo)與類似商品的判定依靠審查員的自由裁量權(quán)、尤其是圖形商標(biāo)并無嚴(yán)格統(tǒng)一的審查標(biāo)準(zhǔn)。怎樣辦理商標(biāo)注冊即使對在先注冊商標(biāo)的準(zhǔn)確查詢,商標(biāo)局也有可能依據(jù)《商標(biāo)法》第28條予以駁回。

2、違背禁止性規(guī)定我國《商標(biāo)法》第10條對商標(biāo)做出禁止性規(guī)定。但是在商標(biāo)注冊申請實務(wù)中申請人不可能先知先覺熟知社會各個行業(yè)。所申請的注冊商標(biāo)很容易違背該規(guī)定。例如根據(jù)該規(guī)定,縣級以上行政區(qū)劃、外國知名城市與造成不良影響的標(biāo)識不得作為商標(biāo)使用。但是我國有上千個縣級行政區(qū)劃.申請人在注冊商標(biāo)時不可能對此完全熟知。對于外國知名城市更不可能全部知悉。申請人的注冊行為并沒有混淆相關(guān)公眾的惡意,但由于所申請商標(biāo)在客觀上與縣級以上行政區(qū)劃相同.使得該商標(biāo)注冊申請被商標(biāo)局駁回。在審查實踐中對于宗教詞匯一般禁止作為商標(biāo)注冊。怎樣辦理商標(biāo)注冊?然而生活中由于很多申請人并不信奉宗教.無法認(rèn)識到一些已經(jīng)生活化的宗教術(shù)語所蘊(yùn)含的宗教含義。而這樣的商標(biāo)在申請過程中極易被商標(biāo)局依據(jù)《商標(biāo)法》第十條所駁回。例如北京某公司將其經(jīng)營的網(wǎng)絡(luò)游戲“天龍八部”申請為注冊商標(biāo)。商標(biāo)局依據(jù)《商標(biāo)法》第十條駁回了其注冊申請。

3、缺乏顯著性根據(jù)《商標(biāo)法》第1l條規(guī)定,說明使用商品特征、品質(zhì)的標(biāo)識不得作為注冊商標(biāo)。根據(jù)商標(biāo)法基本原理,根據(jù)商標(biāo)與使用商品的關(guān)系分為臆造商標(biāo)、敘述商標(biāo)、指示商標(biāo)。敘述商標(biāo)和指示商標(biāo)與商標(biāo)使用商品關(guān)聯(lián)性較強(qiáng),很容易被認(rèn)定為對商品特征的描述而駁回注冊申請,該類商標(biāo)在注冊中存在一定風(fēng)險。對于臆造商標(biāo),雖然其與商標(biāo)申請使用商品關(guān)聯(lián)性較低。但是實踐中當(dāng)一件商標(biāo)的知名度達(dá)到一定程度后,申請人為了保護(hù)該商標(biāo)的市場價值。往往將其在所有的商品類別上注冊,這時就產(chǎn)生一定的風(fēng)險。例如“蘋果”電腦在第九類商品中的電腦商品上并非對商品的描述,符合法律要求。然而要是將其推廣在第31類商品巾的水果這一商品上,顯然是對該商標(biāo)申請使用商品的描述。

三、商標(biāo)申請過程中風(fēng)險的規(guī)避針對上述注冊風(fēng)險,筆者總結(jié)下列注冊方式規(guī)避以注冊風(fēng)險:

1、拆分商標(biāo)各要素分別提出注冊申請《商標(biāo)審查標(biāo)準(zhǔn)》對于商標(biāo)中的字母、文字、圖形部分的審查標(biāo)準(zhǔn)是不同的。由于文字部分的識別性與對應(yīng)性較強(qiáng),申請人可以較為靈活的設(shè)計商標(biāo)文字部分來規(guī)避法律禁止性規(guī)定。而圖形部分與英文字母部分確定性較差,審查過程中審查員自由裁量性較強(qiáng)。即使申請人設(shè)計商標(biāo)過程中刻意將其與在先申請相區(qū)別,但由于各人審美標(biāo)準(zhǔn)的不同,在審查過程中也有可能被認(rèn)定為近似商標(biāo)。在組合商標(biāo)中一旦有單獨的部分與他人在先注冊商標(biāo)相近似或者違背法律禁止性規(guī)定,那么整個商標(biāo)會被整體駁回。由于上述風(fēng)險的存在,筆者建議提出組合商標(biāo)注冊申請時,可以將商標(biāo)拆分為文字、圖形、字母三個單獨商標(biāo)提出注冊申請。這樣即使有個別部分違反法律規(guī)定,也不影響其它部分的使用。而且我國法律并不禁止在一件商品上使用多件商標(biāo)。上述商標(biāo)核準(zhǔn)注冊后,可以將其組合使用達(dá)到組合商標(biāo)的使用效果。采用拆分的方式提出注冊申請不僅可以較好的起到回避注冊風(fēng)險的作用,同時增加了商標(biāo)使用的靈活性。

2、商標(biāo)注冊申請后實際使用該商標(biāo)根據(jù)商標(biāo)法理論,申請商標(biāo)如果與他人在先注冊申請近似或者單純地反應(yīng)了商品的特征等因素,則認(rèn)定該商標(biāo)不具有顯著性,不得作為注冊商標(biāo)使用。這里所指的顯著性為商標(biāo)的內(nèi)在顯著性,又名固有顯著性。但是《商標(biāo)法》第十一條同時規(guī)定了通過使用獲得顯著性的情形。這里所指的顯著性指的是商標(biāo)的外在顯著性。筆者認(rèn)為,商標(biāo)提出注冊申請后,申請人應(yīng)積極使用,做好推廣宣傳工作。由于商標(biāo)申請期限一般長達(dá)3年左右,即使該商標(biāo)被認(rèn)定為不具有顯著性,但經(jīng)過3年的積極推廣也有可能使商標(biāo)的顯著性達(dá)到法律要求。怎樣辦理商標(biāo)注冊?需要注意的是,如果該商標(biāo)與他人在先注冊申請明顯近似的話,那么申請人應(yīng)嚴(yán)格管理使用行為。商標(biāo)的近似性審查是審查員自由裁量的過程,存在一定的風(fēng)險。如果在駁回復(fù)審程序中商標(biāo)評審委員會支持商標(biāo)局的駁回理由.那申請復(fù)審商標(biāo)與他人商標(biāo)近似這一判定即發(fā)生既判力。在這種情況下注冊過程中申請人使用商標(biāo)的行為可以被認(rèn)定為商標(biāo)侵權(quán)。

3、通過多種法律手段保護(hù)商標(biāo)權(quán)商標(biāo)申請流程一般長達(dá)3年,在此期間內(nèi)申請人并不具有排他性權(quán)利。這一階段是商標(biāo)法律保護(hù)最脆弱的階段。如果他人使用相同的商標(biāo)不但會造成相關(guān)公眾的混淆誤認(rèn),還可能使商標(biāo)喪失顯著性,進(jìn)而成為該商品通用名稱。因而筆者建議商標(biāo)權(quán)人在申請過程中通過其他途徑保護(hù)商標(biāo)中所蘊(yùn)含的無形財產(chǎn)。首先,可以將商標(biāo)中作為美術(shù)作品或者書法作品向版權(quán)保護(hù)中心提出版權(quán)登記。這樣就通過著作權(quán)的形式確定了申請人對該圖形的獨占性權(quán)利。版權(quán)登記價格低廉,很多地方版權(quán)保護(hù)中心辦理版權(quán)登記時并不收取規(guī)費。而且其保護(hù)范圍較廣,并不受使用商品類別的限制。即使他人在不相關(guān)的類別上使用該商標(biāo)也能夠被認(rèn)定為侵權(quán)行為。但是需要注意的是著作權(quán)只保護(hù)思想不保護(hù)表現(xiàn)。如果他人使用近似商標(biāo),雖然也會造成相關(guān)公眾的混淆誤認(rèn),但并不構(gòu)成侵犯著作權(quán)。其次,可以將商標(biāo)和包裝裝潢申請為外觀設(shè)計專利。鑒于我國對專利權(quán)的保護(hù)力度較強(qiáng)。申請外觀設(shè)計可以使該標(biāo)識得到較強(qiáng)的保護(hù)力度。而且外觀設(shè)計專利的審查期限遠(yuǎn)短于商標(biāo)審查期限。對專利權(quán)使用商品的類別不受限制。在侵權(quán)判定上由于存在等同原則,即使他人使用該商標(biāo)與申請注冊的商標(biāo)不相同也會被認(rèn)定為侵權(quán)。但是需要注意的是,若該標(biāo)識的外觀設(shè)計專利申請并不符合《專利法》對專利新穎性的要求,則屬于典型的垃圾專利。而且專利需要繳納一定的年費。如果侵權(quán)人提出專利無效程序,將影響權(quán)利的實際使用效果。

下列行為,屬于服務(wù)商標(biāo)侵權(quán)行為:

1)在相同或者類似服務(wù)上,擅自使用與他人服務(wù)注冊商標(biāo)相同或者近似的服務(wù)商標(biāo)的;

2)在相同或者類似服務(wù)上,擅自將與他人服務(wù)商標(biāo)相同或者近似的文字作為服務(wù)名稱使用,并足以造成誤認(rèn)的;

3)偽造、擅自制造他人服務(wù)商標(biāo)標(biāo)識或者銷售偽造、擅自制造的他人服務(wù)商標(biāo)標(biāo)識的;上述行為主要是指偽造、擅自制造或者銷售偽造、擅自制造的該服務(wù)行業(yè)所使用的、帶有他人服務(wù)商標(biāo)標(biāo)識的物品(如餐飲業(yè)的餐具等);

4)利用廣告、宣傳媒介或者其他引導(dǎo)消費的手段,擅自使用與他人服務(wù)商標(biāo)相同或者近似的服務(wù)商標(biāo),并足以造成誤認(rèn)的;

5)故意為侵權(quán)人實施侵權(quán)行為提供場所、工具、輔助設(shè)備、服務(wù)人員、介紹客戶(消費者)等便利條件的;或者為侵權(quán)人提供倉儲、運(yùn)輸、郵寄、隱匿帶有服務(wù)商標(biāo)標(biāo)識的物品等便利條件的。

公司經(jīng)營狀況好,發(fā)展規(guī)模越來越大的時候,老板就會考慮再開一個子公司或者分公司,但是子公司和分公司有什么區(qū)別呢?實際上,子公司和分公司在概念上有著明顯的區(qū)別。子公司是指一定比例以上的股份被另一公司所擁有或者通過協(xié)議受到另一個公司實際控制的公司。

子公司具有法人資格,可以獨立承擔(dān)民事責(zé)任,有自己的名稱和章程,并以自己的名義進(jìn)行業(yè)務(wù)活動,它的財產(chǎn)和母公司的財產(chǎn)彼此獨立,對各自的債務(wù)各自負(fù)責(zé),互不連帶。分公司是總公司下屬的直接從事業(yè)務(wù)范圍的分支機(jī)構(gòu)或者附屬機(jī)構(gòu),它沒有自己的名稱、章程、沒有自己的財產(chǎn),雖然分公司有公司字樣,但他不是真正意義上的公司,分公司不具有企業(yè)法人資格,不具有獨立的法律地位,不能獨立承擔(dān)民事責(zé)任。

子公司與分公司在概念上來看,有六個明顯的區(qū)別:1、子公司具備法人資格,獨立對外承擔(dān)民事責(zé)任,母公司對子公司的債務(wù)不承擔(dān)責(zé)任。分公司則相反,不獨立對外承擔(dān)民事責(zé)任,其民事責(zé)任由成立分公司的公司承擔(dān)。2、經(jīng)營范圍不同。子公司經(jīng)營范圍沒有限制,分公司的經(jīng)營范圍不得超出總公司的經(jīng)營范圍。3、名稱不同。子公司可以重新起名,不需要沿用母公司的名稱;分公司需要將總公司名稱放在前面,后面加分公司字樣。

4、控制方式不同。母公司對子公司的控制必須符合一定的法律條件,一般不采取直接控制,更多的是間接控制;分公司的人事、業(yè)務(wù)、財產(chǎn)受隸屬公司直接控制,在隸屬公司的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營活動。5、承擔(dān)的責(zé)任不同。分公司由于沒有自己獨立的財產(chǎn),與隸屬公司在經(jīng)濟(jì)上統(tǒng)一核算,因此它的經(jīng)營活動中的負(fù)債由隸屬公司負(fù)責(zé)清償,即由隸屬公司以其全部資產(chǎn)為限對分公司在經(jīng)營中的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任;而母公司作為子公司最大的股東,僅以其對子公司的出資額為限對子公司在經(jīng)營活動中的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。6、子公司向母公司報告企業(yè)成果只限于生產(chǎn)經(jīng)營活動方面,而分公司要向總公司報告全面情況。

一、馬德里上海商標(biāo)注冊比較省錢,多個國家通用

1、根據(jù)馬德里協(xié)定,申請人只需繳納統(tǒng)一規(guī)費,根據(jù)馬德里協(xié)定議定書,除統(tǒng)一規(guī)費外,在繳納一項各國的單獨規(guī)費。所以無需向每一個指定保護(hù)的國家分別繳費。

2、實踐表明,通過馬德里體系申請商標(biāo)國際注冊比去各國逐一申請商標(biāo)注冊在費用上更為便宜。申請的國家越多,費用節(jié)省得越多。

3、手續(xù)的簡單和費用的低廉還體現(xiàn)在國際注冊申請后的諸多程序當(dāng)中,比如變更、轉(zhuǎn)讓、續(xù)展、刪減、注銷等申請也只需要提交一份申請、繳納一次費用。

二、馬德里商標(biāo)注冊速度比較快

1、商標(biāo)申請人一般只需要通過一個機(jī)構(gòu)(世界知識產(chǎn)權(quán)組織國際局)、使用一種語言(法語、英語或西班牙語)、提交一份申請、繳納一次費用(目前只有日本和加納的收費分申請費和注冊費兩次收取),就可以向除其原屬國之外的其他所有加入相同條約的締約方提出商標(biāo)注冊申請,從而免去了分別向這些締約方的商標(biāo)主管機(jī)關(guān)使用不同語言、提交不同申請、分別繳費的繁瑣程序。

2、申請人從向商標(biāo)局提交商標(biāo)國際注冊申請之日起,如果手續(xù)齊備并按規(guī)定繳納費用,一般7-8個月即可取得商標(biāo)注冊證。

3、根據(jù)“協(xié)定”和“議定書”的規(guī)定,該商標(biāo)自國際局登記此項國際注冊之日起十二個月(規(guī)定)或十八個月(協(xié)定書)內(nèi),申請人制定保護(hù)國家的商標(biāo)主管機(jī)關(guān)有權(quán)駁回申請,也就是說申請人在十二個月或十八個月左右的時間內(nèi),就能知道自己的國際注冊商標(biāo)在各有關(guān)國家是否得到保護(hù)。

三、馬德里商標(biāo)注冊申請材料簡單

1、通過注冊國家的知識產(chǎn)權(quán)事務(wù)所或法律事務(wù)所進(jìn)行,保護(hù)更及時。

2、減少締約方商標(biāo)主管機(jī)關(guān)的工作量:商品和服務(wù)的分類及商標(biāo)國際注冊申請的形式審查部分是由世界知識產(chǎn)權(quán)組織國際局(以下簡稱國際局)完成的,這在一定程度上減少了締約方商標(biāo)主管機(jī)關(guān)的工作量。

3、國際局負(fù)責(zé)國際注冊公告的發(fā)行,免除了各主管機(jī)關(guān)再次公告國際注冊商標(biāo)的義務(wù)。


 

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