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上海商標注冊之后，商標的在先注冊人也能夠通過撤銷或無效程序取消你的商標注冊，只要他能夠證明兩個商標之間存在混淆的可能。如果你正在挑選一個商標，對于商標的查詢結果進行評估是一項防御性的工作。你要確保準備注冊的商標可以獲得注冊。如果商標局認為你的商標與已經注冊的商標構成近似，你的商標申請就會被駁回。

即使商標局的審查員在審查時搖擺不定，最終主觀上認為不構成近似，你的商標能夠獲得注冊，之后，商標的在先注冊人也能夠通過撤銷或無效程序取消你的商標注冊，只要他能夠證明兩個商標之間存在混淆的可能。  在判斷兩個商標是否構成近似時，需要考慮以下因素： 

1.兩個商標的顯著性強度如何 從本書前面章節(jié)中已經知道，強商標通常具有較大的保護力度。如果商標的文字或符號的顯著性強（隨意性、拼合性或暗示性），或者如果商標通過長時間的使用具有了第二含義，則此商標即為強商標。 這里的關鍵是，如果一個商標的強度越高，則其他商標只要有一絲相近就越有可能被判定為容易造成混淆，從而被判定為構成近似商標。反之，如果一個商標的強度越低，則其他商標即使比較相近，也有可能被判定為非近似商標。 這意味著，如果有實際需要，完全可以模仿知名度不高的商標，從而實現(xiàn)“搭便車”的實際效果。 

2.標有商標的商品價格高低 商標價格高低會影響到消費者的注意程度。由于消費者對于價格高的商品通常會花費大量的時間和精力對商品進行研究和對比，所以混淆的可能性就會降低。反之，如果商品價格較低，則消費者的關注度會大幅降低，從而消費者在購買商品時發(fā)生混淆度的可能性就會較低。 

3.商品的消費者群體是否相同 很容易理解，如果兩個商品具有相同的消費者群體，而兩個商品上標有具有一定類似元素的商標，很容易對消費者造成混淆。 

4.在先商標的所有者是否在不同商品上使用注冊商標 如果在先商標擁有者已經在多個種類的商品上使用了注冊商標，則消費者發(fā)現(xiàn)該注冊商標又用在了新的商品上時，會更傾向于認為其來源于同樣的在先商標擁有者。 

5.在后商標使用時間的長短 如果在后商標沒有注冊或者注冊在后，但是其使用的時間較長并且屬于善意使用，則至少可以說明兩件事情： 

（1）在后商標沒有對在先商標擁有者造成很大的損害。在先商標擁有者能夠容忍在后商標長時間的存在，從側面說明對其影響不大，另外，法院一般不會支持長時間怠于行使權利的在先權利擁有者。 

（2）在后商標經過長時間使用后，很可能會在一定的地域形成屬于自身的商譽。

 6.在后商標的使用意圖是否善意 如果在后商標的使用者知悉在先商標的知名度并且希望通過對其品牌進行“搭便車”以便增加其商品的銷售和知名度，這樣的意圖便不是善意，在這種情況下，法院會傾向于認為在后商標與在先商標構成近似，即使兩者本身的近似度不高，法院也很有可能會認定存在商標侵權。 所以大家為了避免這種情況出現(xiàn)，在商標注冊之前一定要做好商標查詢工作，以免對自己帶來損失。 

商標法應當堅持保護商標注冊不損害在先用戶權利的原則。注冊會導致惡意注冊。在申請者中，有外國企業(yè)申請中國商標，有中國企業(yè)之間的申請，也有許多中國企業(yè)申請外國企業(yè)商標。從申請目的來看，有的申請后轉讓，獲得高額轉讓費，有的申請后自用，在同類產品競爭中占據(jù)制高點，有的申請后不使用，只是為了保住自己的產品市場份額。我國已開始重視惡意申請的立法，但仍有不完善之處。

登記主義追求形式合理、效率高，忽視個人公平。但實用主義注重個人公平，缺乏效率，兩者各有利弊。只有兩者有機結合，才能達到效果。美國過去實行使用主義。1984年克羅克國家銀行與加拿大帝國商業(yè)銀行案后，美國于1988年通過了商標法修正案，對使用原則和注冊原則進行了折衷。德國一直是一個登記國，但自1994年以來，德國在確認權利制度中采用了平行登記使用制度。美國和德國的立法實踐給我們很好的啟示和借鑒。為了有效遏制商標的惡意使用，中國商標法首先應當明確規(guī)定商標注冊的申請不得損害他人現(xiàn)有的優(yōu)先權，或者以不正當手段登記他人使用的、有影響力的商標。

首先，要規(guī)范申請商標注冊的主體。商標申請的主體限于實際使用或者打算使用商標的民事主體。其次，要明確商標申請文件的內容。在商標申請文件中，應當提供商標實際使用的有關證據(jù)或者商標使用意向書。明確規(guī)定以提供虛假的實際使用證據(jù)或者聲明使用意圖取得的商標注冊無效。對類似商標的認定構成惡意申請。

如果申請商標與中國以前使用相同或者類似貨物的商標相同或者相似的，申請人知道由于合同、業(yè)務聯(lián)系、地理關系或與他人的其他關系而導致他人商標的存在，則不應注冊。申請注冊的商標是一種復制他人注冊的商標，具有很強的意義，對不同或者類似的商品有一定的影響。容易造成混淆的，不予登記。只有將類似商標認定為惡意申請，實施跨類保護，才能限制商標注冊，有效遏制惡意申請。

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